À l’ère de la liberté d’entreprendre, pilier fondamental du droit commercial, chacun peut exercer librement l’activité économique ou commerciale de son choix, à condition de respecter l’ordre public, la réglementation en vigueur et les droits d’autrui. Ce principe à valeur constitutionnelle irrigue le droit des affaires dès la création d’une entreprise, et ce jusqu’à la transmission de son fonds de commerce. 

La cession du fonds de commerce marque souvent une étape clé dans la vie d’un entrepreneur : elle symbolise la transmission d’un savoir-faire, d’une clientèle, d’une réputation. Pour autant, cette transmission n’a de sens que si la valeur du fonds demeure intacte. C’est là qu’intervient la clause de non-concurrence, véritable garantie de loyauté économique et outil de stabilité des relations d’affaires.

Définition et utilité de la clause de non-concurrence 

La clause de non-concurrence constitue une restriction encadrée à la liberté d’entreprendre. Si cette liberté est un principe central, elle n’est pas absolue : elle peut être limitée lorsqu’un motif d’intérêt général le justifie, à condition que la restriction soit proportionnée à l’objectif poursuivi.

Dans le cadre d’une cession de fonds de commerce, les parties peuvent convenir librement d’une telle clause. Elle interdit au cédant (le vendeur) d’exercer, directement ou indirectement, une activité concurrente à celle qu’il transmet, pendant une durée déterminée et dans une zone géographique spécifique. 

L’objectif est clair : éviter que le vendeur ne détourne la clientèle du fonds cédé en s’installant à proximité ou en relançant une activité similaire. 

En conséquence, elle protège l’acquéreur en lui assurant la pérennité du fonds, la fidélité de la clientèle et la rentabilité de la cession réalisée.

Les conditions de validité de la clause de non-concurrence

La clause de non-concurrence n’est pas obligatoire : elle découle de la volonté commune des parties, dans le respect de la liberté contractuelle. 

Toutefois, pour être valable, elle doit répondre à plusieurs critères cumulatifs :

• Une durée raisonnable : la clause est limitée dans le temps, au risque d’être jugée excessive ;
• Une portée géographique proportionnée : elle doit correspondre à la zone d’attractivité réelle du fonds cédé. En pratique, elle se limite le plus souvent à un département ou à certaines communes ;
• Une activité clairement définie : la clause doit nécessairement identifier les activités interdites ;
• Un équilibre entre les parties : elle ne doit pas donner à l’acquéreur un avantage manifestement excessif. Elle protège raisonnablement ses intérêts commerciaux sans priver le cédant de toute activité professionnelle.

 Si l’un des critères précités n’est pas respecté, la clause peut être entachée de nullité, car elle porterait une atteinte manifestement excessive à la liberté d’entreprendre. 

Ainsi, dans une décision du 13 juin 2025 (n°23/01274), la Cour d'appel a prononcé la nullité d’une clause de non-concurrence en raison de son champ géographique disproportionné : la clause interdisait au cédant de s’établir sur l’ensemble du territoire de l’Union européenne pour une durée de 30 ans

Non-respect de la clause de non-concurrence : quelles conséquences ?

La clause de non-concurrence étant le fruit de la liberté contractuelle, les parties peuvent prévoir les sanctions applicables en cas de non-respect. Elles peuvent fixer une indemnité forfaitaire due par le vendeur s’il exerce une activité concurrente qui cause un préjudice financier à l’acquéreur, par exemple reprenant contact avec l’ancienne clientèle ou en s’installant à proximité du fonds de commerce cédé. 

Ainsi, l’acquéreur peut engager la responsabilité civile contractuelle du vendeur, afin d’obtenir le paiement de dommages-intérêts. En cas de litige, le juge peut ordonner la cessation immédiate de l’activité concurrente et condamner le cédant au versement de dommages-intérêts proportionnés au préjudice subi.